Die häufigste Fehlgewichtung der anwaltlichen Prognose besteht darin, die Rechtsfrage zu prüfen und die Beweisfrage anzuhängen. Richtig ist die umgekehrte Reihenfolge, und die Probe dafür hat vier Felder.
Die beiden Achsen
Waagerecht: Ist die Rechtslage günstig? Senkrecht: Ist die Beweislage günstig, also trägt der Gegner die Last oder habe ich das bessere Mittel?
| Rechtslage günstig | Rechtslage ungünstig | |
|---|---|---|
| Beweislage günstig | Feld 1 — klagen | Feld 3 — Rechtsfrage klären lassen |
| Beweislage ungünstig | Feld 2 — vergleichen | Feld 4 — abraten |
Feld 1 — beides günstig
Klagen, ohne Vergleichsabschlag. Der Vergleich lohnt hier nur wegen der Dauer oder der Vollstreckungsaussicht.
Feld 2 — Recht ja, Beweis nein
Das gefährlichste Feld, weil es sich wie Feld 1 anfühlt. Der Anspruch besteht, aber er ist nicht beweisbar; das Gericht entscheidet nach der Beweislast, und die liegt beim Mandanten. Hier wird verglichen, und zwar früh, weil die Verhandlungsposition mit jeder gescheiterten Beweisaufnahme schlechter wird.
Feld 3 — Beweis ja, Recht zweifelhaft
Hier lohnt der Prozess, weil der Sachverhalt feststeht und nur die Bewertung offen ist. Das ist zugleich das Feld, in dem eine Berufung Sinn hat: Über Rechtsfragen entscheidet die zweite Instanz neu, über Tatsachen nach § 529 Abs. 1 Nr. 1 ZPO nur eingeschränkt.
Feld 4 — beides ungünstig
Abraten, schriftlich, mit Kostenrechnung. Und dann prüfen, ob eine außergerichtliche Lösung mehr bringt als nichts.
Die Reihenfolge im Text
Zuerst wird die Beweislast verteilt, dann werden Beweismittel zugeordnet, erst dann die Rechtsfrage geprüft. Wer umgekehrt vorgeht, prüft Rechtsfragen zu Tatsachen, die niemand beweisen kann.
Die Probe auf die Achsenzuordnung
Ein Punkt gehört auf die Beweisachse, wenn ein Zeuge ihn bestätigen oder widerlegen könnte; er gehört auf die Rechtsachse, wenn auch bei vollständig feststehendem Sachverhalt gestritten würde. Wer diese Frage nicht stellt, ordnet Auslegungsfragen der Beweisachse zu und sucht Zeugen für Vertragsauslegung.
Wohin das Ergebnis wandert
Die Beweislastverteilung geht in alle drei Texte, die Beweismittelzuordnung in Schriftsatz und Hilfsgutachten — die Feldzuordnung geht nur in den Brief, und sie erscheint dort als Empfehlung, nicht als Tafel.