Zwei Wege, mit der Position der Gegenseite umzugehen — und nur einer von beiden ist im Mandantenschreiben zulässig.
Weg A — die Gegenauffassung verschweigen
Sie steht ohnehin im gegnerischen Schriftsatz, der Mandant hat ihn erhalten, und der Brief soll zuversichtlich klingen. Das ist die Fassung, die im Bewertungsbogen regelmäßig zum Punktabzug führt und in der Praxis den Regressanwalt beschäftigt.
Weg B — die Gegenauffassung benennen und bewerten
Zwei Sätze: womit die Gegenseite durchdringen kann, und wovon es abhängt. Ein dritter Satz, wenn die Folge bezifferbar ist.
Womit die Gegenseite durchdringen kann. Das Landgericht kann der Auffassung folgen, dass die Anlage schon bei der Abnahme mangelhaft war; es kommt darauf an, wie der gerichtliche Sachverständige die Verpressung bewertet. Trifft das zu, verringert sich Ihre Forderung um die Mängelbeseitigungskosten, die die Gegenseite mit 6.800,00 EUR beziffert.
Das Kriterium
Nenne jede Auffassung, die (a) ein Gericht vertreten kann, ohne willkürlich zu sein, und (b) das Ergebnis für den Mandanten spürbar ändert. Beides zusammen; die theoretisch mögliche Auffassung ohne Folge gehört ins Hilfsgutachten, nicht in den Brief.
Warum diese zwei Sätze die Haftung abwenden
Der Regressvorwurf lautet nie „Sie haben verloren“, sondern „Sie haben mir das Risiko nicht gezeigt“. § 280 Abs. 1 Satz 2 BGB vermutet nur das Vertretenmüssen, nicht die Pflichtverletzung; ob und was aufgeklärt wurde, lässt sich im Streit am sichersten mit dem abgesandten Brief belegen. Er wirkt zudem auf den Schaden: Wer das Risiko kannte und trotzdem klagen wollte, kann die Prozesskosten später nicht als Schaden geltend machen, weil er sich nicht beratungsgerecht anders verhalten hätte.
Was der falsche Weg kostet
Bei einem Streitwert von 24.000,00 EUR sind es die vollen Kosten beider Instanzen — Gerichtskosten und zweimal Anwaltsgebühren —, und zwar unabhängig davon, ob der Prozess vertretbar geführt wurde. Das Fehlen von zwei Sätzen ist damit teurer als jeder andere Fehler dieses Feldes.
Die Grenze nach unten
Der Brief ist keine Aufzählung aller denkbaren Risiken. Wer zwölf Risiken benennt, benennt keines: Der Mandant kann sie nicht gewichten und wird die Empfehlung nicht befolgen. Zwei bis drei, nach Gewicht geordnet, sind das Maß.